重庆市人民政府工作规则(2005年)
重庆市人民政府
渝府发〔2005〕63号
重庆市人民政府关于印发《重庆市人民政府工作规则》的通知
各区县（自治县、市）人民政府，市政府各部门，有关单位：
《重庆市人民政府工作规则》已经2005年6月22日召开的市政府第55次常务会议修订通过，现予印发。
二○○五年六月三十日
重庆市人民政府工作规则
（二○○五年六月二十二日市政府第55次常务会议修订通过）
第一章 总 则
一、重庆市第二届人民代表大会第一次会议产生的新一届市人民政府，根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》和《国务院工作规则》，结合本市实际，制定本规则。
二、市政府工作坚持以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，坚决贯彻党的路线、方针、政策和党中央、国务院的总体部署，严格执行国家法律、法规，坚决贯彻市委的决定、指示，坚持以人为本、全面协调可持续的科学发展观，按照科学执政、民主执政、依法执政的要求，努力提高政府行政能力和管理水平，全面履行政府职能，实行科学民主决策，坚持依法行政，加强行政监督，形成行为规范、运转协调、公正透明、廉洁高效的行政管理体制，建设法治政府。
三、市政府组成人员要忠实履行宪法和法律赋予的职责，坚持解放思想，实事求是，与时俱进，开拓创新；忠于职守，服从命令，顾全大局，团结协作，全心全意为人民服务。
四、市政府各部门要依照法律、法规和规章行使职权，各司其职，各负其责，在各自职权范围内，独立负责地做好工作；继续改善和优化发展环境，进一步转变政府职能、管理方式和工作作风，推进电子政务，提高行政效能；密切配合，协调一致，切实贯彻落实市政府的各项决策和工作部署。
第二章 组成人员职责
五、市政府由下列人员组成：市长，市政府顾问，副市长，秘书长，市政府组成部门的主任、局长。
六、市政府实行市长负责制，市长领导市政府的工作，副市长协助市长工作。
市长出差（出访）期间，由负责常务工作的副市长主持市政府工作。
七、市长召集和主持市政府全体会议、市政府常务会议、市长办公会议等会议。市政府工作中的重大事项，必须经市政府全体会议或市政府常务会议讨论决定。对紧急或突发性重大事件，来不及召开会议而又必须及时处理的，分管副市长协调处理后，及时向市长报告。
八、市长代表市政府向市人民代表大会及其常务委员会报告工作。市长或副市长代表市政府参加市人民代表大会及其常务委员会会议并报告工作；市政府的工作部门受市政府的委托向市人民代表大会及其常务委员会汇报某一方面工作。
九、副市长按照分工负责处理分管工作；受市长的委托，负责其他方面的工作或专项任务，并代表市政府进行外事活动。
十、秘书长在市长领导下，负责处理市政府日常工作，领导市政府办公厅工作。
十一、市政府组成部门主任、局长负责本部门的工作，根据法律、法规和市政府规章、决定、命令，在本部门职权范围内履行职责，行使权力。
市审计局在市长和审计署的双重领导下，依照法律规定独立行使审计监督权，不受其他行政机关、社会团体和个人的干涉。
第三章 全面履行政府职能
十二、市政府及各部门要加快政府职能转变，全面履行经济调节、市场监管、社会管理和公共服务职能。坚持科学发展观，努力加快富民兴渝、建设长江上游经济中心、全面建设小康社会步伐，促进全市经济和社会的持续快速协调健康发展，构建和谐社会。
十三、贯彻落实国家调控经济的政策措施，主要运用经济、法律手段和必要的行政手段，引导和调控全市经济运行，调整和优化经济结构，鼓励发展对外经济贸易和区域经济合作，推进西部大开发。
十四、加强市场监管，创造公平和可预见的法制环境，完善行政执法、行业自律、舆论监督、群众参与相结合的市场监管体系，建立健全社会信用体系，实行信用监督和失信惩戒制度，整顿和规范市场经济秩序。
十五、认真履行社会管理职能，完善社会管理的政策规章，依法管理和规范社会组织、社会事务，妥善处理社会矛盾，维护社会秩序和社会稳定，促进社会公正。加强城乡基层群众性自治组织和社区建设。培育并引导各类民间组织健康发展，充分发挥其作用。依法建立健全各种突发公共事件应急机制，提高政府应对公共危机的能力。
十六、强化公共服务职能，完善公共政策，健全公共服务体系，努力提供公共产品和服务，推进部分公共产品和服务的市场化进程，建立健全公共产品和服务的监管和绩效评估制度，简化程序，降低成本，讲求质量，提高效益，建设服务型政府。
第四章 实行科学民主决策
十七、市政府及各部门要完善群众参与、专家咨询和政府决策相结合的决策机制，健全重大决策的规则和程序，实行依法决策、科学决策和民主决策。
十八、全市国民经济和社会发展计划、财政预算草案及执行情况、宏观调控和改革开放的重要政策措施、社会管理事务、地方性法规草案、政府规章、有关政府投资建设和关系社会稳定及其他需要由市政府决策的重大事项，由市政府全体会议或市政府常务会议讨论和决定。
十九、各部门提请市政府讨论决定的重大决策建议，必须以基础性、战略性研究或发展规划为依据，经过专家或研究、咨询、中介机构的论证评估或法律分析；涉及相关部门的，应充分协商；涉及区县（自治县、市）的，应事先征求意见；涉及广大人民群众切身利益的，一般应通过社会公示或听证会等形式听取意见和建议。
二十、市政府在作出重大决策前，根据需要通过召开座谈会等形式，直接听取人大代表、政协委员、民主党派、工商联、人民团体、专家学者等方面的意见和建议。
二十一、市政府各部门、各区县（自治县、市）人民政府必须坚决贯彻落实市政府的重大决策和工作部署，及时跟踪和反馈执行情况，并加强督促检查，确保政令畅通。
第五章 推进依法行政
二十二、依法行政，规范行政权力。市政府及各部门要按照合法行政、合理行政、程序正当、高效便民、诚实守信、权责一致的要求行使行政权力，强化责任意识，不断提高依法行政的能力和水平。
二十三、市政府根据社会主义市场经济发展、社会全面进步和扩大对外开放的需要，适时提出地方性法规议案，制定政府规章，修改或废止不相适应的政府规章，确保政府规章的质量。
二十四、提请市政府讨论的地方性法规草案和政府规章草案由市政府法制办审查或组织起草，经市政府常务会议讨论、审定。政府规章的解释工作由市政府法制办承办。
二十五、市政府各部门、各区县（自治县、市）人民政府制定规范性文件，必须符合宪法、法律、法规、规章、国家的方针政策和市政府的有关规定。涉及两个以上部门职权范围的事项，应由市政府制定规章、公布决定或命令，或由有关部门联合制定规范性文件。部门和区县（自治县、市）人民政府规范性文件要依法及时报市政府备案，由市政府法制办审查并定期向市政府报告。制定规范性文件机关要定期对规范性文件进行清理。
二十六、按照行政执法与经济利益脱钩、与责任挂钩的原则，理顺行政执法体制，科学配置执法机关的职责和权限，相对集中行政处罚权，加强执法机关的执法协调，推进综合行政执法工作。严格实行行政执法责任制和执法过错追究制，切实做到依法办事、公正执法、文明执法。
第六章 加强行政监督
二十七、市政府要自觉接受市人民代表大会及其常务委员会的法律监督和工作监督，向其报告工作，接受质询，依法备案行政规章；接受市政协的民主监督，虚心听取意见和建议。
二十八、市政府各部门要按照行政诉讼法及有关法律、法规规定，自觉接受司法监督；同时要自觉接受监察、审计等部门的专项监督，对司法监督和专项监督中发现的问题要认真查处和整改并向市政府报告。
二十九、加强行政系统内部监督，按照《重庆市政府部门行政首长问责暂行办法》，实行行政首长问责制；严格执行行政复议法和规章、规范性文件备案制度，及时发现并纠正违反法律、法规的规章和其他规范性文件，以及行政机关违法的或者不当的具体行政行为，并主动征询区县（自治县、市）人民政府及其部门的意见和建议。
三十、市政府及各部门要重视人民群众来信来访工作，进一步完善信访制度，不断拓宽同人民群众联系的渠道，市政府领导同志及各部门负责人要亲自阅处重要的群众来信。
三十一、市政府及各部门要接受舆论和群众的监督，重视新闻媒体报道和反映的问题，认真查处和整改并向市政府报告。要加强各类政务公开载体的建设，发布政务信息，便于群众知情、参与和监督，重视群众和其他组织通过多种方式对行政行为实施的监督。
第七章 工作安排布局
三十二、市政府及各部门要加强工作的计划性、系统性和预见性。根据市人民代表大会审议通过的《政府工作报告》的部署，结合各部门的工作实际，确保实现市政府年度和届内工作目标任务。
三十三、市政府提出年度重点工作目标，确定需要审议的地方性法规议案和政府规章、市政府召开的全市性会议和制发的公文等事项，形成市政府年度工作安排布局，下发执行。
三十四、各部门、各区县（自治县、市）人民政府要认真落实市政府年度工作安排布局，并在年中和年末向市政府报告执行情况。市政府各位副市长要加强对分管工作的督促检查，按市政府统一部署推进落实。市政府办公厅、市政府督查室要加强对市政府工作安排部署的督查考核，适时作出通报。市政府对市政府组成部门和其他部分市级单位实行年度工作目标责任制考核。
第八章 会议制度
三十五、市政府实行市政府全体会议、市政府常务会议和市长办公会议制度。
三十六、市政府全体会议。由市长、市政府顾问、副市长、秘书长、市长助理和市政府组成部门的主任、局长组成，由市长召集和主持。会议主要任务是：
（一）传达贯彻党中央、国务院及市委的重要指示和决定；
（二）研究贯彻市人大有关决定、决议事项；
（三）决定和部署涉及全局的市政府重要工作；
（四）通报全市经济社会发展形势及重要工作；
（五）讨论其他需要市政府全体会议讨论的事项。
市政府全体会议一般每年召开一至二次。根据需要，可安排市政府副秘书长、市政府办公厅副主任、有关部门负责人和区县（自治县、市）人民政府负责人列席会议；可邀请市委、市人大常委会、市政协、市高法院、市检察院领导和市委有关部门以及有关群众团体、民主党派、工商联及新闻单位负责人列席会议。
三十七、市政府常务会议。由市长、市政府顾问、副市长、秘书长、市长助理组成，由市长或者市长委托负责常务工作的副市长召集和主持。会议主要任务是：
（一）传达和研究贯彻党中央、国务院及市委的重要指示和决定；
（二）传达和贯彻市人大及其常委会的决议；
（三）讨论决定市政府工作中的重要事项；
（四）讨论地方性法规草案、审议规章草案；
（五）讨论和通过须经市人民代表大会及其常务委员会审议的人事任免事项；讨论和通过市政府工作部门和有关单位的人事任免事项；
（六）通报和讨论市政府其他重要事项。
市政府常务会议一般每月召开二次。根据需要，可安排市政府副秘书长、市政府办公厅副主任、市政府组成部门的有关主任及局长、其他有关部门负责人和区县（自治县、市）人民政府负责人列席会议；可邀请市委、市人大常委会、市政协领导和其他有关单位负责人列席会议。
三十八、市长办公会议。由市长、市政府顾问、副市长、秘书长、市长助理组成，由市长或者市长委托负责常务工作的副市长召集和主持。会议主要任务是：
（一）传达和研究贯彻国务院或国务院有关部门召开的全国性工作会议精神；
（二）研究市政府工作中事关全局、需要统筹安排的事项；
（三）研究处理市政府日常工作中的其他具体事项。
市长办公会议不定期举行。根据需要，可安排有关的市政府副秘书长、市政府办公厅副主任、市政府有关部门负责人和区县（自治县、市）人民政府负责人列席会议。
三十九、市政府全体会议、市政府常务会议、市长办公会议的议题由市政府分管副市长协调或审核后提出，秘书长综合平衡后报市长确定；会议文件由市长、分管副市长审批。会议的组织工作由市政府办公厅负责，文件和议题于会前送达与会同志。市政府全体会议、市政府常务会议、市长办公会议纪要由秘书长签发。会议讨论决定的事项，宜于公开的，应及时报道。新闻稿须经秘书长或有关副秘书长审定，如有需要报市长审定。
四十、会议议题涉及多个部门和单位的，主办部门应在会前进行协调，市政府有关部门提出的协调意见应由该部门主要负责人签署。经主办部门协调意见仍不一致的，报分管副市长协调或由分管副市长委托市政府副秘书长协调，协调后部门间意见仍有分歧的，主办部门应在市政府有关会议上将分歧意见列明，并提出倾向性意见。
四十一、市政府及各部门以市政府名义召开的工作会议，根据需要不定期召开。其主要任务是：部署涉及全市性的重要专项工作。
凡属副市长、市政府各工作部门、各区县（自治县、市）人民政府职责权限范围内决定、审批的事项，或会前未经协调的事项，不安排市政府会议讨论研究。
市政府领导同志不能出席市政府全体会议、市政府常务会议或市长办公会议，须向市长请假；如对议题有意见或建议，可在会前书面提出。
四十二、严格会议审批管理
（一）市政府召开的需通知各区县（自治县、市）人民政府和市政府各部门主要负责人或分管领导参加的全市性会议，由秘书长核报市政府常务会议或市长批准。
（二）市政府或市政府办公厅召开的需通知有关区县（自治县、市）人民政府分管领导和市政府有关部门领导参加的工作会议，由分管副秘书长或秘书长核报分管副市长批准。
（三）市政府及各部门要大力精简全市性会议。必须召开的各类会议要尽量压缩规模，压缩时间。要尽量采用电视电话会议方式，提高效率，节省开支。
第九章 公文审批
四十三、各区县（自治县、市）人民政府和市政府各部门向市政府报送公文和市政府审批签发公文，应当严格执行《国家行政机关公文处理办法》和《重庆市人民政府办公厅公文运转程序》等有关规定，遵守行文规则，注重公文效用。
四十四、公文审批签发制度：
（一）下列公文由市长签发：市政府上报国务院和国务院办公厅的公文；市政府报送市委的请示、提请市人大常委会审议的议案、向市政协通报重大情况的公文；市政府下发的涉及全局性、重大方针政策和重要工作部署的公文；人事任免；其他涉及重大事项的公文。
（二）除应由市长审批签发以外的市政府公文，属于一位副市长分管工作范围内的，由分管副市长审批签发；涉及两位以上副市长分管工作的，经有关副市长会审会签提出意见后，由市长或负责市政府常务工作的副市长审批签发。市政府向国务院有关部门请求批准事项和商洽工作的公文，由分管副市长审批签发，涉及重要事项的核报市长审批签发。
（三）涉及全市性、重要政策和重要工作部署的市政府办公厅公文，由分管副市长审批签发；市政府办公厅向国务院有关部门办公厅和其他省、自治区、直辖市政府办公厅商洽工作的公文，市政府办公厅与市委办公厅联合行文需要会签的公文，市政府办公厅对有关事项回复的公文，由秘书长（厅主任）或负责办公厅常务工作的副秘书长（厅副主任）审批签发，或核报分管副市长签发；办公厅工作通报由市长、副市长或秘书长（厅主任）审批签发；涉及文秘、会议、活动、督查、值班、信息、行政事务、厅管理单位、书刊编辑等内容的市政府办公厅公文，由分管副秘书长或厅副主任审批签发，涉及重要内容的报秘书长（厅主任）审批签发。
（四）党政联合行文，按《中共重庆市委办公厅、重庆市人民政府办公厅关于党政联合行文办理程序的规定（试行）》办理。
（五）市政府法制办承办的法规、规章草案，报分管有关业务工作的副市长和负责市政府法制工作的副市长审核后，提请市政府常务会议审议；市政府出台具有普遍约束力的规范性文件，由市政府法制办进行合法性审查，经分管有关业务工作的副市长会签后，报负责市政府常务工作的副市长审批签发。
（六）市长另有专门交待的公文的办理，按市长交待的程序审核签发。
四十五、市政府各部门和各区县（自治县、市）人民政府报送市政府审批的公文，由其主要负责人签发，并由市政府办公厅按程序办理。除领导同志要求的特殊情况外，不得直接报市政府领导同志个人。
四十六、请示事项如涉及其他部门的职责，主办部门应征求相关部门的意见，协办部门应积极配合，协商形成一致意见后，经主办和协办部门主要负责人会签报送市政府。不能取得一致意见的，应列出各方理据，提出办理意见。
四十七、以市政府、市政府办公厅名义印发的公文，除涉密文件以外，原则上应予公开，并在《重庆市人民政府公报》、重庆市政府公众信息网以及新闻媒体上刊登公布；市政府各部门印发的公文，除涉密文件外，也应在《重庆市人民政府公报》和部门公众信息网上公布。
四十八、市政府及各部门要进一步精简公文。属于部门职权范围内的事项，由部门自行发文或联合发文，不得要求以市政府或市政府办公厅名义发文；各部门以市政府或市政府办公厅名义发文，可根据情况授权有关部门冠以“经市政府领导同意”字样，并由分管副市长或秘书长审签后向各部门、区县（自治县、市）人民政府行文；市政府召开的专题工作会议也应少发会议纪要，领导讲话材料如有必要，会后可发工作通报。加快网络化办公进程，提高公文办理效率。
第十章 出席内事活动制度
四十九、市政府领导同志应集中精力研究处理全市中心工作和重大问题，切实减少一般性事务活动。各部门、各区县（自治县、市）、各单位召开一般性工作会议，举办一般纪念性、礼仪性活动，以及商业性应酬活动，原则上不安排市政府领导同志出席。
五十、市政府领导同志原则上不为部门和地方的会议活动发贺信、贺电，不题词和为出版物作序。确属特殊需要，经市政府办公厅审核后，报市政府领导同志审定，贺信、贺电和题词，一般不公开发表。
五十一、市政府领导同志参加内事活动应轻车简从，减少陪同，不搞迎送。
五十二、市政府领导同志内事活动的宣传报道应从严掌握。市政府领导同志出席重要会议和活动，下基层调查研究等，新闻报道应坚持从实际出发、注重新闻价值和社会效果、精简务实的原则，按照中央及市委办公厅、市政府办公厅有关规定从严掌握。
第十一章 出访及出席外事活动制度
五十三、市政府领导同志出席外事活动，按外事规定的要求办理。市长出访，按中央有关规定办理。副市长出访，经分管外事工作的副市长审核，报市委书记、市长同意，并经外交部或国务院港澳办审核后，报国务院审批。市政府各工作部门、办事机构、直属机构和各市属事业单位的局级行政领导出访，须经分管副市长同意后，按外事审批程序办理。市政府秘书长及市政府各工作部门、办事机构、直属机构和各区县（自治县、市）人民政府、各市属事业单位的局级正职行政领导出访，经分管外事工作的副市长审核，报市长审批。市政府副秘书长及上述有关单位的局级行政副职领导出访，由本单位提出，报分管外事工作的副市长审批。
五十四、市政府各部门和各区县（自治县、市）人民政府对外友好往来、与港澳台交流往来等方面的活动，需要邀请市政府副秘书长以上领导出席的，按市委办公厅、市政府办公厅《关于印发〈重庆市关于接待重要外宾和市级领导出席外事活动若干规定〉的通知》（渝委办〔2000〕100号）执行。要加强对相关信息的及时沟通。市政府其他部门和各区县（自治县、市）人民政府不得直接给市政府领导发送参加外事或与港澳台有关活动的请柬。
第十二章 作风纪律
五十五、市政府组成人员要自觉坚持全心全意为人民服务的宗旨，务必继续保持谦虚、谨慎、不骄、不躁的作风，务必继续保持艰苦奋斗的作风。按照中央提出的“八个坚持、八个反对”要求，在思想作风、学风、工作作风、领导作风和干部生活作风方面严于律己、率先垂范。坚决防止和克服形式主义、官僚主义。
五十六、市政府组成人员要坚决维护团结、维护大局，在市委、市政府的领导下开展工作，增强大局观念，强化服务意识，做到小局服从大局，局部服从全局。市政府领导成员分工负责，互相配合，精诚团结，形成合力。
五十七、市政府组成人员要崇尚实干、崇尚创新，做学习的表率。关注国际国内经济、社会、科技等方面发展变化的新趋势，不断充实新知识，丰富新经验。市政府要通过举办讲座等方式，组织学习经济、科技、法律和现代管理等方面知识。
五十八、市政府组成人员要带头廉洁自律，努力建设和维护廉洁政府的形象。要严格遵守中央有关廉政建设的规定，不得用公款相互送礼和宴请，不得接受地方、部门的送礼和宴请；严格要求亲属和身边的工作人员，不得利用特殊身份拉关系、谋私利。要坚持标本兼治、综合治理、惩防并举、注重预防的方针，进一步加大反腐倡廉力度，坚决查处违纪违法案件，切实纠正部门和行业不正之风，努力从源头上预防和治理腐败。
五十九、市政府领导同志要深入基层，考察调研，了解情况，指导工作，解决实际问题。市政府领导每年至少有2个月的时间，通过深入基层和召开座谈会等多种形式开展调研。认真制定调研计划，选定2—3个重点、难点、热点课题，亲自动手撰写对推动全市工作有指导意义的调研报告。下基层要减少陪同和随行人员，简化接待，轻车简从；不要地方负责人到机场、车站、码头及辖区分界处迎送；不吃请，不收礼。
六十、市政府组成人员必须坚决执行市政府决定；如有不同意见可在市政府会议上提出或主动协商沟通，在市政府没有重新作出决定前，不得有任何与市政府决定相违背的言行；代表市政府发表讲话或文章，个人发表涉及未经市政府研究决定的重大问题及事项的讲话或文章，事先须经市政府同意。
六十一、严格请假制度。副市长、秘书长出访、出差和休假，应事先报告市长，由市政府办公厅通报市政府其他领导同志。
各部门、各区县（自治县、市）人民政府主要负责人离渝外出，应事先向市政府办公厅报告，由市政府办公厅报市政府领导同志批准。
六十二、市政府及各部门要实行政务公开，规范行政行为，增强服务观念，认真履行职责，树立规范服务、清正廉洁、从严治政的新风。要严格执行市委、市政府转变作风的两个“八条”规定，进一步精简会议和文件，切实解决“文山会海”问题；大力推行政务“阳光工程”，规范政务管理，建立和推行首问负责制、限时审批制和失职追究制；对职责范围内的事项要按程序和时限积极主动地办理，对不符合规定的事项要坚持原则不得办理；对因推诿、拖延等官僚作风造成影响和损失的，要启动问责制追究责任；对越权办事、以权谋私等违规、违纪、违法行为，要严肃查处。
故意杀人罪的对象——生命的开始与终结
王立军
故意杀人罪，被加罗伐洛称为自然犯罪，这个罪名蕴涵着刑法对人之生命的绝对保护原则，即“举凡具有生命之自然人均在刑法的保护之列，而不问自然人之生命价值、生命能力、年龄、性别、种族、宗教、职业、生理与心理健康状态。” 人是指有生命的人，而不问有无生存能力。因此，“临死的病人、无生长希望的婴儿、畸形儿、已接受失踪宣告的人、受到死刑的判决者都无妨。” 换言之，作为杀人罪的对象，只要符合人的条件，不能在其杀人与否的性质上称量人的差别。生命权受绝对保护的原则是近代资产阶级革命的成果之一，资产阶级革命打破了漫长的的中世纪不平等的身份关系，与之相应的社会下层人被杀害的随意性亦被打破，那种把奴隶作为殉葬品而为社会习俗所容忍的时代已经一去不复返了。
杀人罪的对象是人，其侵犯的法益是人的生命；若侵犯的不是人的生命而是身体的健康、若侵犯的不是人而是胎儿、若“杀害”已经结束了生命的“人”，都不能成立杀人的犯罪。 那么，胎儿究竟达到一种怎样的形态才能称为人，人的身体变化达至一种怎样的标准才成为尸体？换言之，作为杀人罪的对象的人，它的始期和终期如何确定？
一、生命的开始
关于人的生命的开始，民法的理解一般以出生之后的婴儿可以独立呼吸的独立呼吸说作为标准。刑法的理解是否需要与民法的理解相一致，即刑法上杀人罪的对象与民法上权利享有的主体，其认定的标准是否必须一致，学说上尚有分歧。如我国台湾地区刑法学者韩忠谟教授认为“自然人之权利能力始于出生，终于死亡，乃法所明定，刑法关于生命身体法益之保护当然系以出生后死亡前之自然人为对象，至出生前之胎儿，关于其利益虽以将来非死产者为条件，同受法的保护，究不得谓为已取得生命身体法益之主体资格。胎儿何时出生，说各不同，约有脐带切断说、全部露出说、一部露出说、独立呼吸说诸种主张，民法解释上以独立呼吸说较为有力。关于刑法就个人所设之保护规定，应以何时为个人人格之起点，见解亦颇不一致，日本学者多赞同一部露出说者。鄙见以为人之权利能力即系始于出生，而出生与否亦有一定标准，即不应因民刑法之适用而有所差异，认为独立呼吸说乃人之开始，立论正确，则刑法之适用亦当同此解释，方为合理。” 与此相对，刘清波教授认为“故我国民法规定，人之权利能力始于出生，出生云者，其学说不一，而学说承认胎儿与母体完全分离，尚系生存者为通说，其分离之原因，系由出生或人为，与脐带已否割断，皆非所问。然分离母体后，必须独立呼吸保有生命，而非死产，即使得以刹那间能够独立呼吸，亦得谓人。……刑法上之观念则否，凡得以侵犯之客体者，即为人，故采一部露出说，即于胎儿一部露出之际，加以杀害时，即不得谓堕胎，应以杀人罪论之。” 著名刑法学者林山田教授也认为“按民法上所讨论出生问题，乃在于确定自然人成为权利义务主体之时间，惟刑法上之出生问题，则事关自然人之生命法益保护开始点，故刑法上之见解，不必与民法一致……。” 我认为林山田教授和刘清波教授的观点是可取的，考虑生命权绝对保护的原则以及刑法保护法益的特殊性，刑法上关于人之出生的标准不必追求与民法一致，概前者着眼于最大限度的保护法益，后者则着眼于权利的享有。正如日本刑法学者大冢仁教授所言：“关于区别胎儿和人，民法上的通说是全部露出说，但是，应当注意的是，它与作为权利能力的主体的人相关联，与应该保护其生命•身体的刑法上的人具有不同的趣旨。”
关于生命开始的认定，刑法学界主要有以下几种不同观点的对立：一、阵痛说。阵痛说认为孕妇有规则的阵痛是分娩的开始，它意味着胎儿与胎盘的分离而为有生命之婴儿。二、一部露出说。这种观点认为胎儿若有部分产出母体之外时即为出生。因为既然胎儿已露出身体的一部分，便已不能视为胎儿，而应为刑法所保护之婴儿。三、全部露出说，即以胎儿之身体全部露出，完全与母体分离时，才算具有独立生命之婴儿；没有露出母体或只有部分露出者仍是胎儿。四、独立呼吸说，这种学说认为胎儿能够独立呼吸，始为出生。阵痛说在过去是德国和法国的通说，只是现在德国改变了观念，阵痛说现在仍然是法国的通说，一部露出说是现在日本的通说。 在采取阵痛说的国家，一般规定有杀婴罪，一旦母亲开始分娩，胎儿变成为婴儿，可以成为杀婴罪的对象，如果没有规定杀婴罪，而采取这种学说，则扩大了杀人罪的范围。 英美法系国家刑法学界的通说为全部露出说，即把出生认为是脱离母体，脱离必须是完全的，即婴儿的整个身体必须以带入外界，但不必要求脐带被剪断，婴儿是否能够独立的呼吸则不重要。 我国刑法学界的通说为独立呼吸说，司法实践也是采独立呼吸说。也有学者认为，我国当前司法实践和刑法理论宜采以“独立呼吸说为主而兼采其他学说的折衷说”。 我国究竟采哪种观点更为适宜？有观点认为，“就大陆具体情况而言，由于大陆刑法没有规定堕胎罪，不需要考虑堕胎罪所保护之胎儿与杀人罪所保护之婴儿相互衔接的问题，从保持理论研究之系统性与维护实务操作之连贯性的角度出发，大陆刑法理论乃至刑事司法实践所采纳的独立呼吸说是较为适合的。” 另一种观点则认为“如果采独立呼吸说，那么，假如当胎儿已经露出母体，尚未独立呼吸之际，主产医生立即故意扼住其咽喉，使其窒息而死，既不能视为堕胎（我国刑法上无堕胎罪），又不能视为故意杀人，则将出现对生命权利保护的空挡。” 我认为把阵痛说作为生命开始的标志有使得杀人罪的成立过于提前的缺陷，而把胎儿与婴儿的区分标准确定为胎儿是否已经完全脱离母体之外独立呼吸则是使得杀人罪的认定失于迟后，不利于刑法对于人之生命的保护，全部露出说可以说是部分克服了以上两说的缺陷，但是在司法实践中有胎儿尚未完全脱离母体而被他人侵害的案例，这对于有堕胎罪规定的国家，处理上似乎不存在问题，但在没有规定堕胎罪的国家，不能作为犯罪处理，这显然是不能令人接受的。如此一来，从法益保护的观点出发把部分露出说作为胎儿向婴儿转化的标志，胎儿部分露出母体就可以认定为杀人罪的对象，则成为理论的必然。对部分露出说，有观点批评说“对母体内的胎儿也能插入器具等[直接]加害。”、“如果一旦露出一部后又返回母体内部算作人则不合乎情理。” “胎儿一部露出母体，可能生出来就是死体，或者一部露出后立刻就窒息死亡，现代医学单凭一部露出难以证明其出生的状态，如果对之进行加害构成杀人罪，显然不尽合理。” 我们认为，对在母体内的胎儿插入器具直接加害的情形只能按照堕胎罪处理，但是在我国当前，应按故意伤害罪处理；因为没有堕胎罪的规定，如果看不出有对母体的侵害，则不能作为犯罪处理；如果在对部分露出时的胎儿加以杀害，之后胎儿又由于种种原因回到母体之内的情形，也必须认定为杀人罪。还有学者认为“根据有无独立攻击的可能性来区别客体的性质是不合理的，应该以值得作为杀人罪保护客体的人是否存在来作为区别的标准” ，但是，作为杀人罪对象的认定，是为了解决胎儿发展到什么阶段值才得刑法加以保护的问题，为什么不能以是否能受到实际的攻击作为认定的标准呢？我认为，这并没有混淆问题的逻辑。
二、生命的终结
关于人的死亡，学说上主要有脉搏停跳说、心脏停跳说、呼吸停止说、瞳孔放大、脉搏心脏停跳、呼吸停止的综合说、脑死说等观点的对立。在大陆法系国家，综合说仍然占据着重要的地位，但是脑死说正逐步变得有力 ；在英美法系国家，脑死说也是占据上风 。我认为，从死亡的不可逆转性以及究竟人体的什么器官死亡就会引起人不可逆转的死亡这两点出发，随着生命科学的发展和医学的进步，脉搏停跳、心脏停跳、呼吸停止等已经不具有不可逆转性，但从目前的医学水平看，一旦脑死亡，则很难恢复其功能，所以脑死说的观点有力化有科学的依据。不过，从当前的情形看，如何判断脑死亡尚且是个困难的事情，一旦把脑尚未死亡的主体认定脑死亡，将会导致对生命权的过分忽视，正如大冢仁教授所言“如果从作为人的存在性由脑机能所规制来看，脑死说在理论上是妥当的，但是，在当今的医学水平中脑死的判断尚有不确定的东西。为了慎重地确定死亡时期，还不得不根据综合判断说。”
我国刑法学界一直把综合说作为判断脑死亡的标准，晚近部分学者提出了把脑死说作为死亡的标志的观点。 如有学者认为，“就目前的科学技术发展水平来说，大脑既不能移植，也不能用器具来维持其功能，将之作为生命终止的标准比较稳定，不必面临复杂的医学实施问题。”我国新近出台的《人体器官移植条例》首次采取心跳停止死亡和脑死亡两种死亡标准并存、两种选择自主的方针，在死亡的认定上迈出了重要的一步。但是，为了人体器官的移植把脑死亡的人认定为已经死亡，从而移植其器官，这本身就存在一个法益的衡量问题；另外，如上所述，如何认定脑死尚且存在疑问，况且为了移植器官认定人死亡与为了惩罚犯罪认定人的死亡时期，这是两个不同的问题。在实践中，有大批所谓被宣布脑死亡的植物人，这些人是否能被社会公认为已经死亡，对之实施杀害行为是否能不被社会承认为故意杀人尚且存在着疑问 ；另外，也有被宣布脑死亡又恢复成正常人的案例 ，这些情形如何处理还有待于进一步的研究。但是，人的存在不仅仅是个人的东西，人的死亡也是具有社会意义的事件，所以仅仅以医学的需要为标准，还不能令人接受。所以，我认为，目前仍然应当把综合说作为死亡的标准。这样一来，日本学者曾根威彦教授的一段话，对我们研究这一问题具有相当的启发价值：“什么是脑死，脑死判定标准何在的问题，本来是自然科学、医学上的问题。但是，是否应当将脑死作为人死的标准，不仅是涉及当事人本人，而且也是和当事人的家庭、学校、工作单位、地区有关的社会性问题。其中，还存在以科学的合理主义无法评价的情绪性的神秘实体问题在内。在此意义上讲，人死，是富有社会评价的社会实践问题。在我国，尽管在法律家以及医生当中，脑死说正在逐渐渗透，但是，全体国民却并没有完全接受这一点，因此，全面引进脑死说，恐怕还为时尚早。”
综上，我认为为了扩大对人的生命权利的保护，应当以一部露出说作为生命开始的标志，以综合说作为认定死亡的标准。
[1]林山田：《刑法特论》（上），三民书局1978年版，第31页。
[2][日]木村龟二著，顾肖荣等译：《刑法学词典》，上海翻译出版公司1991年版，第619页。
[3]只是在符合刑法有关错误的理论时，存在成立故意杀人罪的余地。
[4]韩忠谟：《刑法各论》，三民书局1982年版，第330页。
[5]刘清波：《民法概论》（上），作者发行1990年版，第32页。
[6]林山田：《刑法特论》（上），三民书局1978年版，第32页。
[7][日]大冢仁著，冯军译：《刑法概说》（各论），中国人民大学出版社2003年版，第24页。
[8][日]大冢仁著，冯军译：《刑法概说》（各论），中国人民大学出版社2003年版，第24页。
[9]张明楷：《外国刑法纲要》，清华大学出版社1999年版，第462页。
[10] 参见[英]J·W·塞西尔·特纳著，王国庆等译：《肯尼刑法原理》，华夏出版社1998年版，第141页；J·C·史密斯、B·霍根著，李贵芳等译：《英国刑法》，法律出版社2000年版，第370页。
[11] 刘明祥：《人的出生与刑法对人生命和健康的保护》，载《武大刑事法论坛》第二卷，中国人民公安大学出版社2005年版。
[12] 赵秉志主编：《海峡两岸刑法各论比较研究》（上卷），中国人民大学出版社2000年版，第549页。
[13] 高铭暄、马克昌主编：《刑法学》，中国法制出版社2003年版，第809页。
[14] [日]前田雅英著，董?舆译：《刑法各论讲义》，台湾五南图书出版公司2000年印行，第12页。
[15] 安翱、杨彩霞:《侵犯公民人身权利罪比较研究》，中国人民公安大学出版社2005年版，第60页。
[16] [日]西田典之著，刘明祥、王昭武译：《日本刑法各论》，武汉大学出版社2005年版，第6页。
[17] [日]大冢仁著，冯军译：《刑法概说》（各论），中国人民大学出版社2003年版，第26页。
[18] 参见赵秉志主编：《英美刑法学》，中国人民大学出版社2004年版，第257页；储槐植：《美国刑法》（第三版），北京大学出版社2005年版，第137页。
[19] [日]大冢仁著，冯军译：《刑法概说》（各论），中国人民大学出版社2003年版，第26页。
[20] 参见刘明祥：《脑死亡若干法律问题研究》，载《现代法学》2002年第4期。
[21] 据报道，美国人苏珊在被宣布为脑死亡后仍然产下了女婴。苏珊今年26岁，曾是美国国家卫生研究所的研究员。17岁时，她患上严重的黑素瘤皮肤癌，后经过切除手术，病情稳定下来，她也过上了正常人的生活，毕业、找工作、结婚……然而就在今年5月7日晚，苏珊在和家人一起吃晚饭时突然昏迷。经医院诊断，她身上的癌细胞已扩散至脑部，脑部功能完全停止，被确诊为脑死亡。当时，苏珊已怀孕15周。地时间8月2日，被宣布脑死亡近3个月的苏珊安全产下一名女婴。像苏珊这样的人是否能被社会接受为死亡存在很大的疑问。《美国再现植物人生育丈夫称不再维持其生命》，
2005-08-04，http://discovery.chinabyte.com/404/2057904.shtml。
[22] 例如，我国香港凤凰卫视著名节目主持人刘海若在英国一次火车事故中头部受重伤被宣布为脑死亡，后来在我国中医的诊疗下苏醒的事例。
[23] [日]曾根威彦著，黎宏译：《刑法学基础》，法律出版社2005年版，第68页
