实体与程序问题之浅析
作者：丛彦国，男，1982年生，黑龙江大学法学院2004级硕士研究生。
一、实体法与程序法分类的质疑
（一）现状
任何试图界定法律程序的努力都无法回避实体法与程序法这两个概念的纠缠。《牛津法律大辞典》对程序法的解释是：“程序法一词最初是由英国法学家边沁创造的类名词，用来表示不同于实体法的法律原则和规范体系。程序法的对象不是人们的权利和义务，而是用来申请、证实或强制实现这些权利义务的手段或保证在它们遭到侵害能够得到补偿。因此，程序法的内容包括关于各法院管辖范围、审判程序、诉讼的提起和审理，证据、上诉、判决和执行，代理和法律援助，上诉费用，文具的交付和登记，以及行政请求和非诉讼请求的程序等方法的原则和制度。”这种对程序法的解释在当时是较全面、权威的，这表明并促使我国学者在较长一段时间内，以此来界定实体法与程序法。即实体法是指以规定和确认权利和义务或职权和职责为主的法律；程序法是指以保证权利和义务得以实现或职权和职责得以履行的有关程序为主的法律。另一种有代表性的界定是以法律的实质及其适用、履行的手续作为分类的标准：实体法是指规定权利义务实质的法律；程序法是指规定适用权利义务方式和条件的法律。还习惯用法律部门来区分实体法与程序法，民法、刑法常被认为是典型的实体法，诉讼法（包括民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法）则是典型的程序法。这些划分对于强调程序的重要性和丰富法学理论有着积极的促进作用，但是这种区分却存在一些问题。
（二）问题
第一，我们在面对实体法与程序法这两个概念时，应与边沁创造和使用这对概念的特定背景相联系。18世纪的英国是典型的普通法系国家，这与我们今天面对的属于大陆法系概念化的成文法是不同的。普通法国家保留着司法实践的直观形式，调整司法过程的程序法与作为裁决依据的实体法之间的区别十分明显；大陆法系国家的成文法已经通过概念化的方式而把法律变成纯粹的文本，排除了法律中的实践因素。一般认为我国属于大陆法系国家，我们如果不考虑这种差别，脱离司法实践，仅仅在文本（法律规范）的层面上寻找程序规则（程序法）与实体规则（实体法）之间的区别自然会十分困难。所以，在使用这对概念的时候，不应该依法律部门的划分或法典（法律规范）的形式来区分实体法与程序法，而应该回到法律的实践过程中，回到司法实践，行政、立法、仲裁等法律实践过程中，以法律程序重新界定程序法。
第二，边沁所称的程序法主要限于对受侵害的权利实施救济的司法程序，相当于今天所称的诉讼法，实体法也是以司法过程中运用的实体规则为准，这在当时是十分明确的。但是，这种划分不涉及宪法、议院程序和行政程序，因为当时的英国还没有建立成熟的行政管理体系，议会的程序属于议会自治的范畴，而且英国至今也没有成文宪法。所以，其不需要考虑宪法、议院程序和行政程序是实体法还是程序法的问题，但是，这些法律都是现今大陆法系国家法律体系的主要组成部分。这种指称对象的扩张不可避免地使这对概念原有的含义的不适应。所以，程序法这一概念的范围可以扩张。
第三，边沁所说的程序问题并不包括私法中的程序。私法中含有大量的程序问题，如缔约的程序问题，公司的成立、决策和解散的程序问题。《合同法》第342条第2款规定：“技术转让合同应当采用书面形式。”这一规定的主要内容应属于程序的范畴，因为当事人想要签定技术转让合同就必须遵守采用合同书形式这一特定程序。同时，如果合同双方当事人在法律实践中发生纠纷，在司法裁决中也会运用这一规定来进行裁决，从而又使其成为一个具有实体意义的规定。
传统的实体法与程序法之分无非是为了强调程序的重要性，实体与程序的不可分性。而通过分析又存在以上一些问题，所以笔者认为，应用法律程序这一概念来取代实体法与程序法的划分，这同样可以达到这一效果并更具合理性。
二、法律程序与法律规范
（一）法律程序
我国通说认为法律程序是由人的活动所表现出来的各种属性所构成的。例如，葛洪义认为，“法律程序是指人们进行法律行为所必须遵循或履行的法定的时间和空间的步骤和方式。”公丕祥认为，“从法理学角度来分析，程序是从事法律行为作出某种决定的过程、方式和关系。过程是时间概念，方式和关系是空间概念。程序就是这样的时空三要素构成的统一体，”“程序就其本位而言是这样一种普遍形态：人们遵循法定的时限和时序并按照法定的方式和关系进行法律行为。”笔者认为，中国是成文法国家，我国的法律规范包含着实体性和程序性的内容，而法律程序这一概念的提出又是为强调程序的重要性及其与实体的密切关系。所以，在我国，应当把法律程序界定为法律的实践过程，包括行政程序、司法程序、立法程序、选举程序以及私法领域的缔约程序，仲裁程序，有关公司和社团的程序规范等所有程序类型的一个通称。这样，便使法律程序与法律规范相对应，这两对概念的区分同样可达到区分实体法与程序法的目的，并且这种区分更符合我国实际。而我国法律规范既包括实体性内容又包括程序性内容，二者很难区分且没有区分的必要。
（二）法律规范
在大陆法系国家，由于所有法律都表现为成文的法律，这些法律文本已经脱离了司法实践，在其中寻找程序性规范与实体性规范的区别很难，但法律中毕竟存在着实体与程序之区别。成文的法律（法律规范）是以权利和义务为内容，因为：第一，法律的要素以法律规则（法律规范）为主，而法律规则（法律规范）中的行为模式是以授权、禁止和命令的形式规定了权利和义务，法律规则（法律规范）的后果就是对权利义务的再分配。第二，法律对人们行为的调整主要是通过权利义务的设定和运行来实现的，因而法律的内容主要表现为权利和义务。第三，权利义务是主体法律地位的体现，权利义务总是被立法者所充分重视，也受社会各成员所关注。权利和义务的法律规定明确地告诉人们可以、应该怎样行为，不可以、不应该怎样行为以及必须怎样行为；人们可根据法律来预先估计自己与他人之间该怎样行为，并预见到行为的后果及法律的态度。所以，在成文法国家，国家通过制定法律规范来规定法律主体的权利义务来调整社会关系，通过权利与义务来分析法律问题应是一种科学的方法。笔者认为，实体与程序的问题在我国法律规范中就表现为法律主体的实体性权利义务与程序性权利义务的相互关系。
三、实体性的权利与程序性的权利
实体性权利是静态意义上的权利，即人们对某种实体利益所具有的受法律保护的资格和权能，这些利益包括生命、名誉、人格、自由和财产等等。程序性权利可以从三方面来理解，以一方当事人为例，对其程序性权利可以进行以下分析：第一，其程序性权利就是其为了行使、主张或保障其实体权利而必须具有的作为一定行为的能力。在这里，其具有某种程序性权利，是因为他具有某种实体性权利。例如《行政诉讼法》第2条规定，“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。”显然，这种对程序性权利的理解带有工具主义色彩，即实体权利是目的，程序权利是手段。第二，在某些情况下，法律并没有规定其实体性权利，但其未必不具有程序性权利。在特定的过程中，一方的程序性义务对应着相对方的程序性权利。例如《行政处罚法》第34条第1款，“执法人员当场作出行政处罚决定的，应当向当事人出示执法身份证件，填写预定格式，编有号码的行政处罚决定书。行政处罚决定书应当当场交付当事人。”第三，法律程序除了具有服务于一定实体结果的工具性价值外，还具有其独立的内在价值。所以，在法律实践中，一方当事人在没有法律明文规定的权利，对方也没有程序性义务时，其也可以享有程序性权利。对于程序的内在价值，罗尔斯、萨莫斯、贝勒斯都有论述，一般认为在程序中可以也应当体现当事人的人格尊严，基本人权等等。这些权利通常体现在一国的法律原则或实践中，其也可以理解为当事人的程序性权利。我国宪法第33条第3款规定，“国家尊重和保障人权。”虽然我国宪法还没有司法化，不具有可操作性，但这仍然是当事人的重要权利，即使具体法律法规没有对当事人权利作出明确规定，仍应尊重当事人的这些权利。
笔者认为，一方当事人如果享有实体性权利其必须要履行实体性义务，因为权利和义务是对立统一的关系，而只有其享有程序性权利并履行程序性义务才可使其实体性权利实现，这在前已论述过。这四者统一于这一当事人的法律实践中，任何一者都不可以单独存在，其中程序性权利是最重要的。
四、法律程序与法律规范的统一
法律程序指的是法律的实践过程，不仅包括司法程序，还包括行政程序、立法程序以及准司法的仲裁程序。实体性权利、义务，程序性权利、义务是调节这一互相衔接的法律实践过程的机制。在大陆法系国家，程序性权利、义务，实体性权利、义务都已经被法典化，属于抽象的、概念化的形式法范畴，表现为法律规范，但它却是法律程序中的调节机制，本质上是实践的。但是，不可能用程序性权利、义务来界定法律程序，因为程序性权利义务已经形式化，人们不可能在一个平面空间之中复制出在立体空间中进行的复杂过程。
边沁所称的实体法，在今天看来，其内容包括两方面，一方面直接关系到人们的切身利益，如自由、人格、财产、安全等，另一方面是关于参与各种法律程序的权利，如选举权、诉权、辩护权、知情权等。这些基本权利是人们建立政府或采用相应法律程序的目的和根据所在。前一方面的内容，如财产权利、人身自由等，作为法律规范的价值目标，同时也是各种法律程序所追求的目标；后一方面的内容，如选举权、诉权、辩护权等，又是法律程序自身的合法性源泉。比较而言，法律程序应当是人们为建立和实现这些价值目标而采取的实践步骤。因而，法律规范那些基本价值的实现是任何权宜之计所不能取代的，法律规范上的非议是再精巧的程序设计也无法弥补的。而且，忽视对于作为自身存在基础的那些基本权利的保护，再精巧的制度设计也会变成专制，因为无论怎样设计的制度都不能回避政府由少数人控制这一事实，而其一旦摆脱程序的限制便会成为专制。
但是，这并不可以得出法律程序从属于法律规范，是法律规范的工具。包含实体性权利、义务和程序性权利、义务的法律规范并非在法律程序之上，任何把法律程序看成是手段、工具、办事方法的做法，事实上都是在弱化法律程序的内在价值。错误的原因在于对法律程序与法律规范之间的实践联系被人为的割裂。正是这种割裂，使法律规范被人们当成法律程序之外的、需要借助于法律程序加以实现的客观秩序。这种观念是把法律程序当成是法律规范的实现手段，其实际是把法律程序等同于司法程序，仅仅看到了法律程序的一个环节而忽视了其他环节，特别是立法程序的存在。法律规范是通过立法程序或作为一种惯例由司法程序加以确认的，其产生的本身就离不开法律程序。并且，这种观点没有考虑到不同程序类型之间在功能上的联系，没有考虑到立宪过程的法律程序问题。如果，把法律程序看成是现代国家的组成和决策方式，那么，法律程序就不仅是法律规范的实现条件而且是法律规范存在与实现的制度基础。因此，法律程序不仅是独立的，而且是全部法律实践的制度基础。
这也同时说明了法律程序与法律规范之间的联系是实践意义上的，因为法律规范也可以说其所有的程序性权利、义务和实体性权利、义务都是为行政和司法活动提供依据的。从实践的角度来看，整个法律规范的产生和运作过程，充满着不确定的因素，这主要表现为法律程序与其结果之间不是简单的一对一关系。在任何一个开始的法律程序中，蕴含着各种可能影响其最终结果的因素。因此，对于每一个程序的参加者而言，是重在参与而不在结果，这正是现代国家的游戏规则。实体性的正义也就取决于程序的结果，那些实体性权利或是其抽象价值理念能否实现，取决于程序的机会是否均等、程序安排是否中立、公正等程序问题。法律的正义，说到底也就是程序的正义。
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市物价局关于印发《马鞍山市机动车停放服务收费管理实施细则》的通知
安徽省马鞍山市物价局
市物价局关于印发《马鞍山市机动车停放服务收费管理实施细则》的通知
(马价[2006]69号)《2006年第23号》
各机动车停车场：
为加强机动车停放服务收费管理，规范机动车停放服务收费行为，保护车主和机动车停放服务经营者合法权益，我局根据《安徽省经营性服务收费管理办法》和《安徽省机动车停放服务收费管理实施细则》等有关规定，结合实际，制定了《马鞍山市机动车停放服务收费管理实施细则》，现印发给你们，请认真贯彻执行。在执行中如有什么问题、意见和建议，请及时和我们联系，以便我们进一步完善。
二OO六年十月十一日
马鞍山市机动车停放服务收费管理实施细则
第一条 为加强机动车停放服务收费管理，规范机动车停放服务收费行为，保护车主和机动车停放服务经营者合法权益，根据《安徽省经营性服务收费管理办法》和《安徽省机动车停放服务收费管理实施细则》等有关规定，制定本实施细则。
第二条 凡在我市行政区域内依法经营机动车停放服务的经营者，均应遵守本细则。
第三条 市物价局是我市机动车停放服务收费管理的行政主管部门，负责制定本行政区域内机动车停放服务收费具体办法和标准，对机动车停放服务收费政策的实施进行管理与监督。
第四条 机动车停放服务收费属经营性服务收费。机动车停放服务收费管理实行政府定价、政府指导价和市场调节价三种价格管理形式。
（一）具有自然垄断经营性质的机动车停放场所，主要指车站、码头等，收费实行政府定价。
经政府批准的道路临时停车点，收费实行政府定价。
（二）旅游景点停车场所，公共建筑性质的场馆、会堂、医院、学校等配套停车场所，收费实行政府指导价。
住宅小区的露天或地下配套停车场等，收费实行政府指导价。
（三）非自然垄断经营性质的机动车停放服务场所，主要指商场、娱乐场所、宾馆酒店、写字楼等建筑物的配套停车场所，收费实行市场调节价。
第五条 实行政府定价、政府指导价的机动车停放服务收费标准，由市物价局按照合理补偿、依法纳税、合理盈利的原则，综合各方面因素制定和调整，定期公布，体现“同质同价、优质优价”。
第六条 实行政府指导价管理的停车场，现行的停放服务收费标准为最高标准。具体停放服务收费标准由各停车场根据实际情况，在最高收费标准范围内，可以下浮，自主确定收费标准。
第七条 凡在我市（不含当涂县）从事政府定价、政府指导价的机动车停放服务的停车场所，须由经营者提出书面申请报市物价局批准，办理《安徽省经营性服务收费许可证》。
第八条 实行市场调节价的机动车停放服务收费标准，由经营者自行制定和调整，报市物价局备案，经审查符合收费条件后收费。
第九条 交通违法、违章被强制拖离现场暂存、暂扣的车辆，按就近指定的停车场所停放的原则处置，其收费标准按所停放的停车场执行。
第十条 停放服务收费按停车场的性质、设施、区位、供求关系、车型和停放时段因素，分别实行计时收费、计次收费和月票收费三种收费方式和收费标准。
（一）实行计时收费的停车场，停车时间不足半小时的免费，超过半小时不足1小时的，按1小时收费；超过1小时不足2小时的，按2小时收费，依次类推；超过12小时，在24小时以内（含24小时）的，按12小时计收；连续停放超过24小时的， 超过部分按上述计时收费标准重新计算。
（二）实行计次收费的停车场，停放时段分为：白天停车（7:00—19:00）和夜间停车（19:00—7:00）；停放计次分为4小时以内（含4小时）和4小时以上两种方式；24小时停放的车辆按白天4小时以上和夜间4小时以上合计收费。停车时间不足半小时的免费。
（三）实行按月收费的停车场，不足一月的按一个月收费。
（四）车型划分：小型车（蓝颜色牌照），大型车（黄颜色牌照），摩托车。今后国家如统一调整牌照颜色，从其规定。
（五）物业服务小区车辆临时停放按计次收费标准执行，停车时间不足半小时的免费；固定停放按月票收费标准执行。
第十一条 载有货物的车辆按同类时段、同类车型的收费标准加收50%；装有贵重货物的车辆应车主要求需特殊看管的，由双方协商议定。
第十二条 机动车停放服务收费实行自愿的原则，经营者应向车主及时履行车辆停放计次、计时、月票等形式书面手续，主动接受物价部门和社会的监督。
第十三条 机动车停放服务收费，实行明码标价制度。凡进行服务收费的停车场（点），不论是实行政府定价、政府指导价管理，还是实行市场调节价管理，经营者均应按规定明码标价。在停车场显著位置悬挂由市物价局统一监制的标价牌。
第十四条 实行政府定价、政府指导价管理的停车场（点），实行亮证收费。在停车场显著位置张贴《安徽省经营性服务收费许可证》。
收费员收费时须佩带市物价局监制的收费员证，使用税务票据。
第十五条 申请办理机动车停放服务收费的经营者，应提供以下材料：
（一）申请报告；
（二）机动车停放服务收费审核表；
（三）开辟、调整停车场审批表；
（四）工商营业执照。
第十六条 机动车停放服务收费明码标价牌制作要求：规格不小于1米×0.7米，蓝底白字（以公安交管牌颜色为准），字体为黑体，制作材料不生锈、能持久。
第十七条 市、区价格监督检查机构应加强对机动车停放服务收费监督管理。经营者有下列行为之一的，应依据《价格违法行为行政处罚规定》处罚。
（一）实行政府定价、政府指导价的停车场所不按规定向价格主管部门申报、擅自定价的；
（二）不执行价格主管部门制定收费标准的；
（三）不按规定明码标价的；
（四）其它违反法律、法规规定的乱收费行为。
第十八条 当涂县可根据本实施细则，结合本地实际制定实施细则。
第十九条 本实施细则自2006年11月1日起执行。
附件：1.马鞍山市机动车停放服务收费标准
附件：2.马鞍山市机动车停放服务收费公示牌明码标价样式（一、二）
附件1：
马鞍山市机动车停放服务收费标准
车型
收费
标准
项目
计次收费标准
（元/次·辆）
计时收费标准
（元/小·辆）
月票收费标准
（元/月·辆）
白天停车
（7:00—19:00）
夜晚停车
（19:00—7:00）
4小时以内（含4小时）
4小时
以 上
4小时以内
（含4小时）
4小时
以 上
小型车
4
6
5
10
2
180
大型车
6
8
7
14
4
200
摩托车
2
3
3
5
1
14
附件2：明码标价样式之一
马鞍山市机动车停放服务收费公示牌
车型
收费标准
项目
计时收费标准
（元/小时·辆）
月票收费标准
（元/月·辆）
小型车（蓝牌照）
2
180
大型车（黄牌照）
4
200
摩 托 车
1
14
说明：
1、收费依据：市物价局马价经费〔2006〕69号；
2、收费时段：停车时间不足半小时的免费，超过半小时不足1小时的，按1小时收费；超过1小时不足2小时的，按2小时收费；超过12小时，在24小时以内（含24小时）的，按12小时计收；连续停放超过24小时的， 超过部分按上述计时收费标准重新计算；
3、载有货物的车辆收费标准加收50%。
马鞍山市物价局监制
价格监督举报电话：12358
附件2：明码标价样式之二
马鞍山市机动车停放服务收费公示牌
车型
收费
标准
时 间
计次收费标准
（元/次·辆）
月票收费
标准
（元/月·辆）
白天停车
（7:00—19:00）
夜晚停车
（19:00—7:00）
4小时以内
（含4小时）
4小时以上
4小时以内
（含4小时）
4小时以上
小型车（蓝牌照）
4
6
5
10
180
大型车（黄牌照）
6
8
7
14
200
摩 托 车
2
3
3
5
14
说明：
1、收费依据：市物价局马价经费〔2006〕69号；
2、收费时段：停车时间不足半小时的免费。24小时停放的车辆，按白天4小时以上和夜晚4小时以上合计收费；
3、载有货物的车辆收费标准加收50%。
马鞍山市物价局监制
价格监督举报电话：12358
